关于股东非经营性资金占用你不得不知的要点

1. 关于股东非经营性资金占用你不得不知的要点

大家好，合规问答学习的主题是“资金占用”。      控股股东、实际控制人及其他关联方非经营性占用上市公司资金的行为一直是监管关注的重中之重，形式多样的资金占用不论是刻意导致还是非主观误操作，都对上市公司及广大投资者合法权益造成了损害。证监会、交易所均发布相关规则，规范上市公司与控股股东、实际控制人及其他关联方的资金往来。一、哪些行为会构成资金占用?      根据《上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求》第五条规定，资金占用通常包括但不限于以下形式:      1.上市公司为控股股东、实际控制人及其他关联方垫支工资、福利、保险、广告等费用、承担成本和其他支出。      2.上市公司有偿或者无偿地拆借公司的资金(含委托贷款)给控股股东、实际控制人及其他关联方使用，但上市公司参股公司的其他股东同比例提供资金的除外。前述所称“参股公司”，不包括由控股股东、实际控制人控制的公司。      3.上市公司委托控股股东、实际控制人及其他关联方进行投资活动。      4.上市公司为控股股东、实际控制人及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票。      5.上市公司在没有商品和劳务对价情况下或者明显有悖商业逻辑情况下以采购款、资产转让款、预付款等方式向其提供资金等。      6.上市公司代控股股东、实际控制人及其他关联方偿还债务。      注:以往资金占用的要求都是从控股股东、实控人以及其所控制的主体为出发点，但目前来看，上市公司的其他关联方也是不可以占用上市公司资金的，需注意“及其关联方”和“及其他关联方”的一字之差。二、资金占用的危害      根据沪主板、深主板、创业板《股票上市规则》规定，上市公司存在资金占用且情形严重的，交易所对其股票交易实施其他风险警示。甚至最终面临破产重整或退市，严重损害上市公司利益和投资者的合法权益。      存在资金占用且情形严重，是指上市公司被控股股东或者控股股东关联人占用资金的余额在一千万元以上，或者占公司最近一期经审计净资产的5%以上，且无可行的解决方案或者虽提出解决方案但预计无法在一个月内解决。      注:这里的控股股东关联人是指上市公司实控人及控股股东、实控人所控制的主体。其他关联方占用上市公司资金属于违规行为，但不涉及其他风险警示情形。公司无控股股东、实际控制人的，被第一大股东或者第一大股东关联人占用资金的，参照此规定执行。三、资金占用行为的处罚      1.根据各板块股票上市规则的有关规定，交易所会根据自律监管规则对相关责任人实施纪律处分或者采取自律监管措施。      2.证监会将根据违规行为性质、情节轻重依法作出行政处罚或者采取行政监管措施，占用行为涉嫌犯罪的，有关责任人将被移交公安机关查处，追究刑事责任。      注:根据《中华人民共和国公司法》第二十条、《关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》第二十条，上市公司应当注意资金占用可能涉及到的民事责任问题。四、如何解决资金占用问题?      接下来通过案例看看一般解决资金占用问题的方法吧~(一)以现金清偿方式解决:【案例背景】      A公司于21年10月收到地方证监局《行政处罚决定书》及《市场禁入决定书》，确认公司控股股东于18年至19年通过预付款等名义占用公司资金余额近6亿元。【解决方案】
【法规规定】      上市公司被控股股东、实际控制人及其他关联方占用的资金，原则上应当以现金清偿。严格控制控股股东、实际控制人及其他关联方以非现金资产清偿占用的上市公司资金。(二)以资产抵债方式解决:【案例背景】      B公司、控股股东及其一致行动人、实控人及其控制的公司在自查中发现，实控人所控制的企业C及其关联方存在非经营性占用公司资金情形，资金占用累计发生额超40亿元，未收回金额约12亿。【解决方案】
【法规规定】      控股股东、实际控制人及其他关联方拟用非现金资产清偿占用的上市公司资金，应当遵守以下规定:      1.用于抵偿的资产必须属于上市公司同一业务体系，并有利于增强上市公司独立性和核心竞争力，减少关联交易，不得是尚未投入使用的资产或者没有客观明确账面净值的资产。      2.上市公司应当聘请符合《证券法》规定的中介机构对符合以资抵债条件的资产进行评估，以资产评估值或者经审计的账面净值作为以资抵债的定价基础，但最终定价不得损害上市公司利益，并充分考虑所占用资金的现值予以折扣。审计报告和评估报告应当向社会公告。      3.独立董事应当就上市公司关联方以资抵债方案发表独立意见，或者聘请符合《证券法》规定的中介机构出具独立财务顾问报告。      4.上市公司关联方以资抵债方案须经股东大会审议批准，关联方股东应当回避投票。